Юридические аспекты международной торговли масличными*

Международная торговля – это процесс, в который вовлечены правовые режимы нескольких стран: страны-экспортера, импортера, исполнителя контракта и т.д., что, в свою очередь, говорит об обширной нормативной базе, которая используется в данном процессе. Также имеют место комплексные транзакции: купля-продажа, перевозка, страховка и т.п.

О том, какие же опасности с юридической точки зрения могут подстерегать на этом пути, и как их можно избежать, тезисно в данном материале.

Как известно, есть определенная унификация правил международной торговли, и если говорить о торговле масличными, то чаще всего используются стандарты FOSFA, которые основаны на английском праве. Данное право в значительной степени отличается от украинского и от всего того, к чему мы привыкли в Украине. В стадиях контрактного процесса это будет показано с помощью примеров.

Обсуждение условий и переговоры о заключении контракта

Когда сделка считается заключенной? Если говорить в целом, то в английском праве устное соглашение, например, заключенное в телефонном разговоре, скайпе, письменное сообщение о согласии, переданное любым способом, является подтверждением заключенной сделки. Если есть торговое подтверждение и, особенно, в нем содержится ссылка на стандартный контракт FOSFA, это означает, что английское право инкорпорировано и в случае необоснованного отказа от исполнения вполне может привести к дефолту и передаче дела для рассмотрения в арбитраж, результаты которого будут неутешительными для стороны, ошибочно считавшей, что сделка не заключена. Поэтому нужно быть очень внимательным к тому, чтобы торговый персонал (execution) и все, кто обсуждает условия сделки, были ознакомлены с данной особенностью и понимали всю меру ответственности, которая на них лежит.

Сбор информации о контрагенте

В настоящее время этот процесс становится архиважным, так как тренд последних нескольких сезонов – это огромное количество мошенников на рынке. Следует собрать информацию о новом контрагенте, скажем, практически в любой юрисдикции, где бы ни был зарегистрирован ваш контрагент, выдается свидетельство о регистрации (certificate of incorporation). Вполне можно попросить прислать хотя бы копию этого документа. Еще лучше собрать максимально полную информацию, в случае когда компания работает с кем-то, с кем не работала раньше. Следует помнить, что в торговый бизнес вовлечены большие деньги и рисковать ими без нужды вряд ли стоит.

Оформление достигнутых договоренностей. Подписание контракта

Внимательно ли в компании читают контракт? Сплошь и рядом происходят случаи, когда написанное в контракте не совпадает в конечном итоге с тем, что предварительно обсуждалось и/или было изложено в первой версии, направленной стороне на подписание. Поэтому когда продавец и покупатель обмениваются контрактами, необходимо как минимум внимательно прочитать то, что было получено, на предмет того, все ли достигнутые договоренности корректно изложены и понятен ли документ в целом. Ведь в контрактах очень часто есть отсылки к каким-то обычным требованиям, правилам и стандартам, и в случае когда начинаются сложности, выясняется, что не все требования, правила и стандарты были в должной мере известны.

Общие рекомендации:

• Идентификация контрагента в контракте. Компании необходимо быть уверенной, что название покупателя, которое указано в контракте, соответствует той организации, с которой заключается сделка.

• Полномочия в лице подписывающего контракт. Это больше характерно для стран на постсоветском пространстве. При любых возникающих нюансах лучше проверить.

• Описание товара. Указание того, для каких целей поставляется товар, является очень важным. В случае когда речь идет о соевых бобах, они могут быть предназначены для употребления людьми в пищу, кормовых целей, производства биодизеля. Иначе можно оказаться в ситуации, когда неуказание в контракте того, для каких целей поставляется товар, приведет к тому, что продавец будет обязан поставить товар самого высокого качества, то есть для любых целей, в том числе для употребления людьми в пищу. Необходимо также помнить, что сроки поставки – это часть описания товара и принципиальное условие контракта, за нарушение которого сторона может быть отправлена в дефолт.

• Качество. В контракте важно прописывать, каким требованиям должен соответствовать товар и по каким регламентам должен проводиться анализ, т.е. очень четко необходимо указать стандарты качества товара.

Важным моментом в контракте являются условия платежа. Так, при работе с новыми контрагентами оплата посредством аккредитива в значительной мере послужит защитой продавца.

Обстоятельства, освобождающие от ответственности

К данной категории относятся наложение запретов на экспорт, форс-мажор, военные действия, забастовки в порту. Специфика Украины в настоящее время – это экспорт товаров из зоны АТО. Если компания имеет отделение (филиал), находящееся в зоне АТО, необходимо в контракте указывать конкретный адрес, название предприятия, товар которого будет экспортироваться. В таком случае при вероятном обострении ситуации будет возможность использовать обстоятельства, освобождающие компанию от ответственности.

Разрешение споров

Одним из пунктов контракта является указание способа разрешения споров – суд или арбитраж, а также применимое право. В чем же разница между судом и арбитражем? Суд является государственным учреждением, в котором работают государственные судьи и которое отправляет правосудие и выносит решение от имени страны, где он находится. Арбитраж, в свою очередь, – это альтернативный способ решения споров, где работают арбитры на платной основе, гонорары которых стороны оплачивают самостоятельно. Арбитражи рассматривают спор на основании тех правил и того права, которому подчиняются компании. В отраслевых арбитражах арбитрами зачастую становятся люди, долгие годы связанные с этой конкретной отраслью. Например – трейдеры. Такие люди гораздо лучше, глубже и быстрее понимают сложившуюся ситуацию.

Общие рекомендации оформления контракта

При оформлении контракта происходит фиксация реальных договоренностей, и на данном этапе могут выясниться различные нестыковки, потому крайне важно оперативное реагирование на ранее несогласованные положения, если они вдруг возникают в контракте.

Необходимо придерживаться четкости формулировок, они должны быть написаны простым языком, трактоваться однозначно, не являться двусмысленными. Если говорить о контрактах, основанных на английском праве, то нужно понимать, что превалировать будет английская версия документа, и в офисе обязательно должен быть кто-то, кто очень хорошо знает английский язык и четко понимает значение всех терминов, которые указаны. В контракте часто содержатся ссылки на правила и методы (взвешивания, отбора проб, определения качества), необходимо четко понимать, что если договор к чему-то отсылает, то нужно точно знать, что там написано, и к чему это обязывает.

Исполнение контракта

Очень важно соблюдать условия контракта в том виде, в котором они указаны, или заранее договариваться об изменениях, рассчитывая время (особенно, если вы поставщик). При планировании необходимо учитывать возможные задержки или осложнения, что очень актуально, когда отгрузка товара осуществляется в «высокий сезон», когда идет большое количество объемов на экспорт.

Также необходимо пресекать все попытки контрагента модифицировать условия контракта на стадии исполнения. Если контрагент начинает странно себя вести, говорит о возможном пересмотре условий, нужно реагировать четко и своевременно, так как это очень важно. Не стоит полагаться на обычную или стандартную практику исполнения тех или иных операций.

Отдельно стоит отметить, что в современном мире есть также мошенники, которые вторгаются в сделку. В случае когда компания вошла в сделку, отгрузила товар, отправила инвойс, ее почта может быть взломана, и мошенники уже контролируют весь процесс. В этот момент они делают спам атаку на адрес получателя, и с другого почтового адреса, который может отличаться на одну букву, и/или от имени компании с таким же названием, однако зарегистрированным в другой юрисдикции, отправляют подделанный инвойс покупателю (он идентичен, но с другими банковскими реквизитами). Поэтому необходимо четко дать знать покупателю, что в случае если вдруг реквизиты в инвойсе будут отличаться от тех, которые указаны в контракте, необходимо связаться с компанией по телефону, указанному в контракте. Также необходимо попросить торговый персонал, который заключает сделку, после отправления инвойса покупателю уточнить получили ли они инвойс, и какие в нем указаны реквизиты.

Пути разрешения конфликтов

В случае если что-то пошло не так, мы настоятельно рекомендуем сначала попытаться урегулировать спор миром, если, конечно, не имеет места шантаж одной из сторон. Если же попытки диалога исчерпаны, к разрешению конфликта подключается третья сторона (суд или арбитраж). Возможность арбитража должна быть прямо указана в контракте в арбитражной оговорке, если ваш контракт имеет ссылку и инкорпорирует контракт FOSFA, то она (оговорка) там уже содержится. В таком случае спор переходит на рассмотрение в арбитраж в соответствии с английским правом.

Если же арбитражной оговорки нет, то спор будет находиться под юрисдикцией государственного суда, который определяется в соответствии с международными договорами в зависимости от предмета спора и сторон. Это, скорее всего, будет суд по месту нахождения покупателя или продавца.

Решение арбитража, если контрагент намеренно не затягивает процесс, можно получить в течение 6-8 месяцев, иногда быстрее. Одним из преимуществ арбитража является то, что его решения конфиденциальны. Ориентировочная стоимость рассмотрения спора в арбитраже FOSFA можно оценить в сумму около 10-15 тыс. фунтов. Это без учета гонорара юристов, если таковые привлекаются к ведению дела.

Перспективы исполнения арбитражного решения гораздо более оптимистичны, чем исполнения решения суда, потому что решение международных арбитражей исполняется на основании Конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.), которую подписали подавляющее большинство цивилизованных стран мира. При этом решение арбитража можно исполнить не только в стране, где зарегистрирован ответчик, но и в другом государстве, где находится его имущество.

* Печатная версия доклада А.Сулеймановой на конференции «Украинский рынок сои: перспективы развития в 2015-2020 гг.»